Может ли быть в договоре два протокола разногласий?

Поставщик прислал договор. Составили протокол разногласий к договору

Может ли быть в договоре два протокола разногласий?

Подписывать проект договора без согласования всех существенных условий не рекомендуется. Если подписать проект договора, то в дальнейшем может быть затрудненно доказательство в суде намерения потребителя внести изменения в договор.

Обоснование

Из рекомендации

Виктора Анохина, доктора юридических наук, профессора, заслуженного юриста РФ, председателя Арбитражного суда Воронежской области в отставке

Юлии Копеевой, старшего эксперта ЮСС «Система Юрист»

Как заключить договор: оферта, акцепт, протокол разногласий, подписание единого документа

Протокол разногласий

Протокол разногласий составляется, когда стороны не пришли к согласию по поводу всех положений договора. На практике протокол разногласий составляет сторона, получившая оферту, когда не согласна по одному или нескольким условиям договора.

Закон не предусмотрел требования к форме протокола разногласий. Обычно его составляют в виде таблицы, где указываются два варианта редакции каждой из сторон: в одной редакции напротив текста этого же положения другой стороны.

Хотя можно составить протокол разногласий и в форме сплошного текста.

Закон предусматривает два случая, когда составление протокола разногласий обязательно.

Во-первых, это договоры, для которых такое правило прямо прописано в посвященной им главе Гражданского кодекса РФ: например, договор поставки (п. 1 ст. 507 ГК РФ).

Например, покупатель или поставщик направил оферту, но получил от потенциального контрагента акцепт с возражениями. Если оферент не согласен с возражениями, он не может ответить молчанием.

В такой ситуации оферент должен проявить свою волю и выполнить одно из двух действий:

  • уведомить другую сторону об отказе от заключения договора;
  • принять меры к согласованию разногласий.

Во-вторых, пункт 1 статьи 445 Гражданского кодекса РФ прямо предусмотрел случай, когда сторона, получившая оферту, должна составить протокол разногласий. Такая обязанность наступает, если одновременно присутствуют два обстоятельства:

  • согласно закону получатель оферты обязан заключить договор;
  • сторона, получившая оферту, не направила другой стороне извещение об акцепте либо об отказе от акцепта.

Таким образом, в отдельных случаях закон прямо предусмотрел необходимость составления протокола разногласий. Однако стороны могут использовать протокол разногласий в любой гражданско-правовой сделке. Это удобный инструмент для того, чтобы приступить к исполнению договора, даже когда не достигнута договоренность по некоторым несущественным условиям.

Главбух советует: Если контрагент направляет подписанный договор, а в ответ на это составляется протокол разногласий – важно не подписывать договор со своей стороны. Стоит подписать только протокол разногласий и направить контрагенту, а уже после возвращения протокола – подписывать сам договор.

Предпочтительный вариант – единомоментно подписать экземпляры документа обеими сторонами. На практике широко используется и такой вариант, когда договор подписывается с оговоркой: «с протоколом разногласий».

Иначе есть риск, что контрагент подпишет договор, который предварительно подписан вами, и откажется от подписания протокола разногласий. Получится так, что договор подписан, а протокол разногласий – нет.

В случае судебного спора договор – единственный документ, на который могут ссылаться стороны, а в нем нет ссылки на протокол разногласий*.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом (ст. 443 ГК РФ). Поэтому нельзя однозначно говорить о том, заключен договор или не заключен в случае подписания протокола разногласий. Все зависит от следующего:

  • какие условия не согласованы (существенные или нет);
  • приступили ли стороны к непосредственному исполнению договора.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, которые отражены в протоколе разногласий, рассматривается в качестве новой оферты. Поэтому сторонам только дается время на урегулирование разногласий – 30 дней со дня получения проекта договора.

Рассмотрим случаи, когда суды признавали такие договоры заключенными либо незаключенными.

Когда договор, подписанный с протоколом разногласий, считается заключенным

Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Предположим, стороны не достигли согласия по некоторым условиям, при этом приступили к фактическому исполнению договора либо исполнили договор. Впоследствии возник судебный спор о применении несогласованного пункта.

Позиция суда будет следующая: нельзя сослаться на пункт договора редакции, которая не утверждена обеими сторонами.

Суд не может применить положения договора в одной из предложенных редакций. Поэтому такое условие договора будет считаться несогласованным. В результате суд применит общие положения для данного вида договоров. Иначе говоря, наличие протокола разногласий не делает договор незаключенным, кроме случаев, когда разногласия возникают по существенным условиям договора.

Пример из практики. Суд отказался применить условие договора, которое осталось несогласованным

Стороны подписали договор поставки и протокол разногласий.

Редакция покупателя:

«5.4. Для компенсации убытков, понесенных покупателем по гарантии, последний подтверждает свои расходы расчетом затрат. Расчет затрат производится с применением коэффициента 1,12 от стоимости товара ненадлежащего качества.

Расходы по оформлению документов относятся на продавца.

Продавец обязан возместить покупателю документально подтвержденные и обоснованные расходы, связанные с устранением дефектов, выявленных в продукции в процессе ее гарантийной эксплуатации.

Стоимость товара определяется условиями настоящего договора на момент расчета затрат по зарекламированным изделиям и включает в себя суммы налогов, предъявляемых покупателю при приобретении изделий, в том числе НДС.

По невозвращенным изделиям и дефектам, возникшим по вине продавца и устраненным без замены изделия, расчет затрат составляется на основе затрат, указанных в актах гарантийного обслуживания, оформленных ПССС (предприятием сервисно-сбытовой сети – прим. ред.)».

Продавец не согласился с такой редакцией договора и предложил в протоколе разногласий из пункта 5.4 исключить первое, второе и третье предложения.

Позже возник спор: покупатель просил возместить расходы в размере 77 782 руб., связанные с заменой товара ненадлежащего качества.

Кассационный суд сделал следующие выводы:

  • Стороны в спецификации к договору согласовали существенные условия для договора купли-продажи. Договор поставки является заключенным в редакции истца за исключением условий, обозначенных в протоколе разногласий и не урегулированных сторонами в установленном порядке;
  • «Между сторонами имеются разногласия, касающиеся порядка расчета затрат, связанных с поставкой товара ненадлежащего качества, поскольку стороны договора различным образом формулируют условие об этом, в связи с чем суд пришел к обоснованному выводу о том, что оно является несогласованным».

Суд отказал в удовлетворении исковых требований покупателя (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 9 ноября 2010 г. по делу № А11-14496/2009, определением ВАС РФ от 4 февраля 2011 г. № ВАС-597/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Когда договор, подписанный с протоколом разногласий, считается незаключенным

Стороны не пришли к согласию в протоколе по существенным условиям договора. То есть не соблюдено правило пункта 1 статьи 432 Гражданского кодекса РФ. Это могут быть условия, которые определены прямо в законе как существенные для того или иного вида договоров, либо одна из сторон направила другой письмо о том, что для нее эти условия являются существенными (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Пример из практики. Суд счел договор аренды незаключенным, так как стороны не согласовали размер арендной платы

Договор аренды прекратил свое действие 31 мая 2010 года. ООО (арендодатель) отправило в адрес ОАО (арендатор) письмом от 3 июня 2010 года новый договор аренды от 2 июня 2010 г. для подписания, установив срок для акцепта – не позднее пяти дней с момента получения оферты. В письме от 31 августа 2010 г.

ОАО известило ООО о невозможности заключения договора в предложенной редакции и направило протокол разногласий к данному договору. ООО посчитало, что ОАО приняло условия договора аренды, но не исполнило обязательств по внесению арендных платежей. ООО обратилось с иском к ОАО о взыскании 1 982 150 руб.

задолженности по договору аренды.

Позиция ООО – договор заключен, так как совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора признается акцептом наряду с ответом о полном и безоговорочном принятии условий оферты (п. 58 постановления от 1 июля 1996 г. Пленума Верховного суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»). ОАО фактически использует объекты, указанные в договоре аренды.

Позиция ОАО – договор не заключен, так как не согласовано существенное условие договора. В соответствии со статьей 654 Гражданского кодекс РФ договор аренды здания или сооружения должен предусматривать размер арендной платы.

При отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор аренды здания или сооружения считается незаключенным.

При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ, не применяются.

Суд отказал в удовлетворении требований и признал договор незаключенным: «Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (статья 443 Гражданского кодекса Российской Федерации)».

Таким образом, суд посчитал, что направление договора с протоколом разногласий даже после истечения срока для акцепта является новой офертой.

Можно сделать вывод, что несогласованность сторон по существенным условиям является большим основанием для признания договора незаключенным, чем пропуск срока для акцепта (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 7 июля 2011 г. по делу № А82-9467/2010).

Источник: https://www.glavbukh.ru/hl/197093-qqqm1y17-postavshchik-prislal-dogovor-sostavili-protokol-raznoglasiy-k-dogovoru

Протокол разногласий и его правовое значение при заключении договора

Может ли быть в договоре два протокола разногласий?

Аннотация. В статье рассматриваются практические аспекты составления протокола разногласий при заключении договора. Автор пошагово рассматривает ряд важных моментов, которые необходимо учитывать при составлении протокола с целью придания ему юридической значимости.

Ключевые слова: договор, протокол разногласий, сторона договора, контрагент, баланс интересов сторон.

Договор на сегодняшний день один самых главных оснований для возникновения гражданско-правовых отношений. На практике, как правило, заключению любого договора предшествует долгая и кропотливая работа: переговоры сторон, длительная процедура согласования всех условий договора.

В процессе согласования условий договора, когда уже имеются технические, организационные, финансовые, правовые и иные предпосылки для его заключения, между сторонами зачастую возникают разногласия, которые могут носить как правовой, так и коммерческий характер.

Между сторонами может возникнуть спор относительно того в какой редакции изложить условия заключаемого договора, какие термины использовать, в чью пользу предусматривать какие-либо правовые последствия, как соблюсти баланс интересов сторон.

Статья 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) провозглашает принцип свободы договора, устанавливая, что его условия определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми документами.

При этом договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора: предмету, условиям, которые в соответствии с законом или иными правовыми актами являются существенным или необходимыми для договор данного вида, а также условиями, по которым по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Каждая сторона участвует в формировании заключаемых договоров и стремится, в первую очередь, закрепить наиболее выгодные для себя условия, исходя из соображений коммерческой выгоды. Однако зачастую условия одной стороны, предложенные в проекте договора, не соответствуют интересам другой стороны договора. Если по каким-либо причинам отсутствует возможность достижения компромисса путем редакции самого текста договора либо же договор представляет собой утвержденную типовую форму контрагента, а также с целью разрешения ряда спорных вопросов стороны прибегают к такому законодательному способу, как составление протокола разногласий к договору.

Протокол разногласий представляет собой предложение по согласованию отдельных условий договора, то есть документ, в котором контрагент предлагает свой вариант по изменению тех условий, которые, по его мнению, являются спорными, неудобными и невыгодными, а также в случае его подписания спорные условия действуют в редакции протокола разногласий. Гражданский кодекс Российской Федерации в статьях 445 и 507 (далее — ГК РФ) предусматривает составление протокола разногласий в отношении договора, направленного офертой и подлежащего заключению в обязательном порядке (публичный договор, договор, заключенный путем проведения торгов, договор, заключенный на основании предварительного договора), а также в отношении договора поставки. Несмотря на то, что ГК РФ напрямую определяет возможность составления протокола разногласий лишь для конкретных договоров, на практике составление протокола возможно ко всем видам гражданско-правовых договоров.

В соответствии со статьей 443 ГК РФ протокол не является акцептом, а представляет собой новую оферту на иных условиях. Но для того, чтобы протокол разногласий действительно приобрел характер оферты, а не представлял собой простой способ предложения без всякой юридической силы, необходимо учесть ряд моментов, исходя из сложившейся практики и требований законодательства.

1. Протокол разногласий направляется контрагенту вместе с договором в течение 30 дней со дня получения проекта договора (оферты). Данный срок носит императивный характер для договоров, подлежащих заключению в обязательном порядке, и в отношении договора поставки, что следует из п. 1 ст. 445, ст. 507 ГК РФ.

Во избежание возможных споров, а также для подтверждения факта соблюдения данного срока, в протоколе разногласий рекомендуется обозначить дату получения проекта договора, а также указать реквизиты письма, которым он был направлен для идентификации контрагентом проекта договора.

При составлении протокола разногласий к иным гражданско-правовым договорам срок для направления протокола может быть определен контрагентом при направлении договора проекта (ст. 440 ГК РФ). Если такой срок не был установлен, то протокол направляется по истечении времени, нормально необходимого для его составления (ст. 441 ГК РФ).

Под «разумным сроком» следует понимать период времени, необходимый для акцепта и определяемый оферентом исходя из сложившихся обстоятельств взаимоотношений между ним и другим лицом (акцептантом), то есть направления оферты, удаленность адресата оферты, способ передачи оферты, наличие нерабочих, праздничных дней, режим работы, срок для рассмотрения оферты, срок для пересылки акцепта). Лучше всего направлять протокол и договор с сопроводительным письмом, в котором можно указать срок для рассмотрения направляемых документов. Так, определением ВАС РФ от 27.06.2008 № 3238/07 по делу № А41-К1-3402/06 договор об оказании услуг не был признан заключенным по причине совершения акцепта за пределами нормального необходимого времени, по истечении семи месяцев с момента получения оферты, в связи с чем в удовлетворении заявленных требований отказали.

В случае отклонения протокола разногласий либо неполучения извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда (п. 2 ст. 445 ГК РФ).

2.

Источник: https://sibac.info/journal/student/31/109473

Когда необходим протокол разногласий

Может ли быть в договоре два протокола разногласий?

Когда договаривающиеся стороны не могут прийти к единому мнению по отдельным положениям договора, рекомендуем составить протокол разногласий.

Нормативного определения понятие «протокол разногласий» не имеет. Исходя из практики это документ, составленный стороной, получившей проект договора (оферту), согласной заключить договор, но на иных условиях (всех или части), отличающихся от тех, которые содержались в проекте договора.

Протокол разногласий|*| – это урегулирование условий договора на стадии его подписания.

* Дополнительная информация о работе с протоколом разногласий

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК) возможность составления протокола разногласий предусматривает в отношении:

– договора поставки (ст. 477 ГК).

Предположим, поставщик направил свой вариант договора (оферту) покупателю, но получил от покупателя акцепт с возражениями.

Если поставщик не согласен с возражениями покупателя, он не может просто ответить молчанием.

В такой ситуации поставщик должен проявить свою волю и выполнить одно из 2 действий: уведомить другую сторону об отказе от заключения договора или принять меры к согласованию разногласий;

– договоров, подлежащих заключению в обязательном порядке (публичный договор; договор, заключенный на основании предварительного договора; договор, заключенный путем проведения торгов) (ст. 415 ГК).

В данной ситуации прямо предусмотрено, что сторона, получившая договор (акцепт), должна направить другой стороне извещение об акцепте (согласии с его условиями), либо об отказе от акцепта (отказаться от заключения договора), либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение 30 дней со дня получения оферты.

Однако протоколы разногласий можно составлять в отношении любых документов гражданско-правового характера, в которых присутствует согласование воли двух или более лиц. Так, составление протоколов разногласий применяется практически ко всем видам гражданско-правовых договоров.

В какой форме лучше составить протокол

Законодательством не предусмотрено определенных требований к форме протокола разногласий.

Как правило, его составляют в виде таблицы, где указываются 2 варианта редакции каждой из сторон (одна редакция напротив текста этого же положения другой стороны). Третья редакция считается согласованной сторонами.

Можно составить протокол разногласий и в форме сплошного текста.

В любом случае, чтобы не доказывать свою позицию в суде, укажите в протоколе разногласий следующие реквизиты:

– номер и дату основного договора;

– наименования и реквизиты сторон договора;

– должностных лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола разногласий, а также реквизиты документов, удостоверяющих их полномочия.

Что следует учесть при подписании договора с протоколом разногласий

Если ваш контрагент направляет вам подписанный договор, а в ответ на это вы составляете протокол разногласий, то важно не подписывать договор со своей стороны.

Сначала подпишите протокол разногласий и направьте контрагенту, а уже после возвращения согласованного текста протокола подписывайте сам договор.

Фраза, которую обычно добавляет в договор сторона, составившая протокол разногласий: «Договор подписан с протоколом разногласий», – не всегда является доказательством того, что спорные положения согласованы и действуют в нужной редакции.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в первоначальном виде (оферте), не является акцептом (согласием с текстом предложенного договора) (ст. 413 ГК). Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, которые отражены в протоколе разногласий, рассматривается в качестве новой оферты, поэтому сторонам только дается время на урегулирование разногласий.

Таким образом, нельзя однозначно говорить о том, заключен договор или не заключен в случае подписания протокола разногласий.

Предпочтительный вариант – одномоментно подписать экземпляры согласованного документа обеими сторонами.

Судебная практика может признать договоры, подписанные с протоколом разногласий, как заключенными, так и незаключенными.

Пример. Договор был заключен

Стороны, подписывая договор, не достигли согласия по условиям размера неустойки. Договор был исполнен с нарушением сроков оплаты. Впоследствии возник судебный спор о применении несогласованного пункта: стороны доказывали разный размер неустойки.

Суд постановил: нельзя сослаться на пункт договора в редакции, которая не утверждена обеими сторонами. Суд решил не применять положения договора ни в одной из предложенных редакций, посчитав его несогласованным.

В результате суд применил законную неустойку (общие положения для данного вида договоров).

Иначе говоря, наличие протокола разногласий не делает договор незаключенным, кроме случаев, когда разногласия возникают по существенным условиям договора.

Таким образом, если договор заключался сторонами с оговоркой, что он вступает в силу при наличии протокола разногласий, то неподписание этого протокола одной из сторон делает договор незаключенным.

Предлагаем алгоритм действий, который поможет вам правильно заключить договор вместе с протоколом разногласий.

Шаг 1. Получив для подписания проект договора, внимательно его изучаем, выявляем положения, которые не соответствуют закону, ситуации, а также любые ошибки и неточности. Договор не подписываем.

Шаг 2. Составляем протокол разногласий. Подписываем его.

Шаг 3. Отсылаем протокол разногласий контрагенту.

Шаг 4. Контрагент должен рассмотреть протокол разногласий и принять решение:

– в случае согласия с замечаниями – доработать проект договора и снова направить его для подписания или подписать протокол разногласий в вашей редакции;

– в случае несогласия с замечаниями – предложить свой вариант протокола разногласий и прислать его на обсуждение либо отказаться от договорных отношений.

Шаг 5. Вновь получаем проект договора или протокол разногласий. Если по-прежнему есть замечания, мы вправе:

– снова подать протокол разногласий;

– отказаться от заключения договора.

Шаг 6. Если мы согласны с новым вариантом договора, подписываем его.

Источник: https://www.gb.by/izdaniya/glavnyi-bukhgalter/kogda-neobkhodim-protokol-raznoglasii

Составляем протокол разногласий к договору

Может ли быть в договоре два протокола разногласий?

На практике часто бывает, что организация готова заключить предлагаемый партнерами договор, но с изменением некоторых его условий.

В такой ситуации целесообразно оформить протокол разногласий – специальный документ, который отражает все предложения сторон договора по спорным условиям и облегчает тем самым процесс согласования этих условий.

Рассмотрим, как составляется протокол разногласий на примере договора возмездного оказания услуг.

Для чего составляется протокол разногласий?

Самая распространенная причина составления протокола разногласий состоит в том, чтобы упростить процедуру согласования некоторых условий договора, особенно в случаях, если сам договор обширный и большинство его условий стороны менять не хотят.

Достаточно часто такая практика наблюдается при заключении дистрибьюторских договоров, когда крупный поставщик заключает договоры дистрибьюции с разными реализаторами по одной и той же схеме, согласовывая каждый раз только несколько условий, которые различаются в каждом конкретном случае (например, стоимость и количество партии, сроки поставки, территория продаж).

Сама форма протокола разногласий является очень удобным и наглядным способом донести до партнера свои пожелания и требования. Обычно одна сторона передает другой стороне бланк договора, по которому уже ранее работала, а вторая сторона в ответ предоставляет текст договора с протоколом разногласий, в котором указывает свои варианты некоторых условий.

Но есть еще одна причина для составления протокола разногласий: обезопасить себя на случай судебного разбирательства.

На основании имеющегося протокола разногласий можно, во-первых, отстоять свою редакцию важного пункта договора и, во-вторых, довести ситуацию до признания договора незаключенным, если заявить, что спорное условие являлось существенным и согласие по нему достигнуто не было (п. 1 ст. 402 ГК).

Документ:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).

Справочно:

существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 402 ГК).

Когда обязательно составлять протокол разногласий?

Гражданское законодательство предусматривает протокол разногласий не для всех договоров, а только для тех, которые заключаются в обязательном порядке (ст. 415 ГК). К таким договорам относятся, в частности, публичный договор (ст. 396 ГК), основной договор, если он предусмотрен предварительным договором (ст. 399 ГК); договор с лицом, выигравшим торги (ст. 417, 418 ГК).

В случаях, когда по законодательству заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий (п. 2 ст. 415 ГК).

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Несмотря на то что в ГК составление протокола разногласий предусматривается лишь для указанных выше договоров, такие протоколы можно составлять в отношении любых документов гражданско-правового характера, в которых присутствует согласование воли 2 или более лиц. На практике составление протоколов разногласий встречается практически ко всем видам гражданско-правовых договоров.

Форма протокола разногласий

Законодательство особых требований к форме протокола разногласий не содержит. Практика выработала одно правило: протокол разногласий должен быть составлен в той же форме, что и основной договор.

После подписания протокол разногласий становится полноценной частью договора. С этого момента его условия приобретают такую же силу, что и условия договора, поэтому и подписывать такой протокол должны лица, уполномоченные подписывать от имени организации хозяйственные договоры.

Рекомендация

Считается, что протокол разногласий можно составлять как к проекту договора, так и к уже заключенному договору. Рекомендуем все-таки составлять такой протокол к незаключенному договору, а изменения к вступившему в силу договору – оформлять дополнительным соглашением к договору.

Справочно:

существует мнение, что составление протокола разногласий к незаключенному договору по сути является новой офертой (ст. 413 ГК), поэтому по юридической силе протокол разногласий нужно приравнивать к оферте.

Составляем протокол разногласий

Схема действий по составлению протокола разногласий следующая.

Одна сторона направляет контрагенту проект договора. У контрагента возникают предложения изменить некоторые условия, и он составляет протокол разногласий к проекту договора, который затем передает первой стороне вместе с подготовленным и подписанным договором для подписания.

Если другая сторона принимает протокол разногласий, то он включается в договор наравне с договорными условиями. В случае несогласия первой стороны с протоколом разногласий она вправе отказаться от подписания договора либо отказаться от протокола разногласий и принять условия договора к подписанию.

При утверждении протокола согласования разногласий в договоре указывается «Подписан с протоколом разногласий № ____ от _______ 20___ г.». Однако в том случае, если в договоре указывается на то, что протокол есть, но к договору он не приложен или не заверен надлежащим образом подписями и печатями сторон, то договор считается незаключенным.

Рассмотрим отдельные элементы протокола разногласий.

(1) Сведения о сторонах: наименования и реквизиты сторон указываются в преамбуле соглашения и в последней статье соглашения.

В преамбуле укажите полное наименование организации, должность и ФИО руководителя или лица, представляющего эту организацию.

В конце соглашения укажите уже сокращенное наименование организации, ее юридический адрес, банковские реквизиты, телефоны и иные средства связи, УНН И ОКПО, а также должность и ФИО представителя каждой организации.

(2) Указание формулировок спорных условий: эта часть в большинстве случаев оформляется в виде таблицы, хотя ее можно оформить и обычным текстом.

Мы приводим общепринятый образец, так как он более наглядный.

По каждому спорному условию следует точно указывать номер пункта или статьи, формулировку одной стороны, формулировку второй стороны и финальную формулировку, являющуюся итогом согласования условия обеими сторонами.

(3) Юридическая сила согласованных условий. Стороны самостоятельно решают, какой из формулировок они придают юридическую силу. Также в этой части можно поместить дополнение: «Пункт __ договора № ___ от _________ 20__ г. дополнить предложением следующего содержания: «Настоящий Договор подписан с протоколом разногласий № ____ от _______ 20__ г.».

Если по какому-то вопросу стороны так и не пришли к согласию, то в этой части протокола можно сделать запись: «По содержанию пункта ___ Договора Стороны к соглашению не пришли».

ПРОТОКОЛ РАЗНОГЛАСИЙ

к договору от 16.03.2015 № 2

г. Минск                                                                                                                                    16 марта 2015 г.

Общество с ограниченной ответственностью «Залесье», в лице директора Фролова Вадима Ивановича, действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем «Заказчик», с одной стороны, и закрытое акционерное общество «Грандис Лесс», в лице первого заместителя генерального директора Савойкиной Инны Афанасьевны, действующей на основании доверенности от 04.01.2014 № 1, именуемое в дальнейшем «Исполнитель», с другой стороны, вместе именуемые Стороны,

подписали настоящий протокол разногласий о нижеследующем:

№п/п№ пункта (статьи) договораВ редакцииЗаказчикаВ редакцииИсполнителяСогласованнаяредакция
1П. 1.2Исполнитель обязан выполнять услуги личноИсполнитель вправе привлекать к оказанию услуг третьих лиц без согласия ЗаказчикаИсполнитель вправе привлекать к оказанию услуг третьих лиц только с согласия Заказчика
2П. 3.2Стороны подписывают акт приемки выполненных работ в течение 3 дней со дня получения Заказчиком всех документов, указанных в п. 2.2 настоящего ДоговораСтороны обязаны подписать акт приемки выполненных работ на следующий день после дня получения Заказчиком всех документов, указанных в п. 2.2 настоящего ДоговораСтороны подписывают акт приемки выполненных работ в течение 3 дней со дня получения Заказчиком всех документов, указанных в п. 2.2 настоящего Договора
3Ст. 4Дополнить статью п. 4.3 следующего содержания:«4.3. Споры о качестве предоставленной услуги подлежат рассмотрению в экономическом суде по месту нахождения Исполнителя»Дополнить статью п. 4.3 следующего содержания:«4.3. Споры о качестве предоставленной услуги подлежат рассмотрению в экономическом суде по месту нахождения Исполнителя»

С момента подписания Сторонами настоящего протокола разногласий договор от 16.03.2015 № 2 считается заключенным в согласованной редакции.

Настоящий протокол разногласий составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из Сторон, и является неотъемлемой частью указанного договора.

Заказчик:                                                                                       Исполнитель:

ООО «Залесье»                                                                             ЗАО «Грандис Лесс»

220019, г. Минск, ул. Шаранговича,                                                220003, г. Минск, ул. Кирова, 16/2

д. 16, пом. 11                                                                                  расчетный счет № 301611100000

р/с № 301500000000 в ЗАО «БелСвиссБанк»,           в отд. № 310 ЗАО МТБанк, код 117

код 175, г. Минск, ул. Я. Купалы, 25                                г. Минск, Партизанский пр-т, 6а

УНП: 111110000, ОКПО: 37000000                                   УНП: 111110000 ОКПО: 37000000

Телефон: +375 17 222 22 22                                                  Телефон: +375 17 333 33 33

Директор ООО «Залесье»                                                      Первый заместитель генерального

                                                                                                              директора

_________________ Фролов В.И.                                                 _______________ Савойкина И.А.

Последствия неподписания протокола разногласий

Договор может быть подписан, только если несогласованные условия не являются существенными. Тогда спорные условия будут применяться в той редакции, как они приведены в тексте договора, а не в протоколе разногласий.

Но при подписании договора в данной ситуации возникают риски признания договора незаключенным. Если дело дойдет до суда и одна из сторон сможет доказать, что несущественное, на первый взгляд, условие является для нее важным, значительным и существенным, то, скорее всего, суд признает его незаключенным на основании п. 1 ст. 402 ГК.

Юлия Кудрявец, юрист

Источник: https://www.jurk.by/izdaniya/ya-spok/sostavlyaem-protokol-raznoglasii-k-dogov_0000000

Потребитель направляет поставщику новый протокол разногласий

Может ли быть в договоре два протокола разногласий?

Потребитель направляет поставщику новый протокол разногласий, так как два пункта соглашения согласовано, а два пункта – не согласовано. До полного согласования всех пунктов потребитель не должен подписывать проект дополнительного соглашения до момента, пока стороны не урегулируют все разногласия. Потребитель не обязан соглашаться на начисление процентов по ст. 317.1 ГК РФ.

Обоснование

Из рекомендации

Виктора Анохина, доктора юридических наук, профессора, заслуженного юриста РФ, председателя Арбитражного суда Воронежской области в отставке

Юлии Копеевой, старшего эксперта ЮСС «Система Юрист»

Как заключить договор: оферта, акцепт, протокол разногласий, подписание единого документа

Протокол разногласий

Протокол разногласий составляется, когда стороны не пришли к согласию по поводу всех положений договора. На практике протокол разногласий составляет сторона, получившая оферту, когда не согласна по одному или нескольким условиям договора.

Закон не предусмотрел требования к форме протокола разногласий. Обычно его составляют в виде таблицы, где указываются два варианта редакции каждой из сторон: в одной редакции напротив текста этого же положения другой стороны.

Хотя можно составить протокол разногласий и в форме сплошного текста.

Закон предусматривает два случая, когда составление протокола разногласий обязательно.

Во-первых, это договоры, для которых такое правило прямо прописано в посвященной им главе Гражданского кодекса РФ: например, договор поставки (п. 1 ст. 507 ГК РФ).

Например, покупатель или поставщик направил оферту, но получил от потенциального контрагента акцепт с возражениями. Если оферент не согласен с возражениями, он не может ответить молчанием.

В такой ситуации оферент должен проявить свою волю и выполнить одно из двух действий:

  • уведомить другую сторону об отказе от заключения договора;
  • принять меры к согласованию разногласий.

Во-вторых, пункт 1 статьи 445 Гражданского кодекса РФ прямо предусмотрел случай, когда сторона, получившая оферту, должна составить протокол разногласий. Такая обязанность наступает, если одновременно присутствуют два обстоятельства:

  • согласно закону получатель оферты обязан заключить договор;
  • сторона, получившая оферту, не направила другой стороне извещение об акцепте либо об отказе от акцепта.

Таким образом, в отдельных случаях закон прямо предусмотрел необходимость составления протокола разногласий. Однако стороны могут использовать протокол разногласий в любой гражданско-правовой сделке. Это удобный инструмент для того, чтобы приступить к исполнению договора, даже когда не достигнута договоренность по некоторым несущественным условиям.

Главбух советует: Если контрагент направляет подписанный договор, а в ответ на это составляется протокол разногласий – важно не подписывать договор со своей стороны. Стоит подписать только протокол разногласий и направить контрагенту, а уже после возвращения протокола – подписывать сам договор.

Предпочтительный вариант – единомоментно подписать экземпляры документа обеими сторонами. На практике широко используется и такой вариант, когда договор подписывается с оговоркой: «с протоколом разногласий».

Иначе есть риск, что контрагент подпишет договор, который предварительно подписан вами, и откажется от подписания протокола разногласий. Получится так, что договор подписан, а протокол разногласий – нет.

В случае судебного спора договор – единственный документ, на который могут ссылаться стороны, а в нем нет ссылки на протокол разногласий*.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом (ст. 443 ГК РФ). Поэтому нельзя однозначно говорить о том, заключен договор или не заключен в случае подписания протокола разногласий. Все зависит от следующего:

  • какие условия не согласованы (существенные или нет);
  • приступили ли стороны к непосредственному исполнению договора.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, которые отражены в протоколе разногласий, рассматривается в качестве новой оферты. Поэтому сторонам только дается время на урегулирование разногласий – 30 дней со дня получения проекта договора.

Рассмотрим случаи, когда суды признавали такие договоры заключенными либо незаключенными.

Когда договор, подписанный с протоколом разногласий, считается заключенным

Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Предположим, стороны не достигли согласия по некоторым условиям, при этом приступили к фактическому исполнению договора либо исполнили договор. Впоследствии возник судебный спор о применении несогласованного пункта.

Позиция суда будет следующая: нельзя сослаться на пункт договора редакции, которая не утверждена обеими сторонами.

Суд не может применить положения договора в одной из предложенных редакций. Поэтому такое условие договора будет считаться несогласованным. В результате суд применит общие положения для данного вида договоров. Иначе говоря, наличие протокола разногласий не делает договор незаключенным, кроме случаев, когда разногласия возникают по существенным условиям договора.

Пример из практики. Суд отказался применить условие договора, которое осталось несогласованным

Стороны подписали договор поставки и протокол разногласий.

Редакция покупателя:

«5.4. Для компенсации убытков, понесенных покупателем по гарантии, последний подтверждает свои расходы расчетом затрат. Расчет затрат производится с применением коэффициента 1,12 от стоимости товара ненадлежащего качества.

Расходы по оформлению документов относятся на продавца.

Продавец обязан возместить покупателю документально подтвержденные и обоснованные расходы, связанные с устранением дефектов, выявленных в продукции в процессе ее гарантийной эксплуатации.

Стоимость товара определяется условиями настоящего договора на момент расчета затрат по зарекламированным изделиям и включает в себя суммы налогов, предъявляемых покупателю при приобретении изделий, в том числе НДС.

По невозвращенным изделиям и дефектам, возникшим по вине продавца и устраненным без замены изделия, расчет затрат составляется на основе затрат, указанных в актах гарантийного обслуживания, оформленных ПССС (предприятием сервисно-сбытовой сети – прим. ред.)».

Продавец не согласился с такой редакцией договора и предложил в протоколе разногласий из пункта 5.4 исключить первое, второе и третье предложения.

Позже возник спор: покупатель просил возместить расходы в размере 77 782 руб., связанные с заменой товара ненадлежащего качества.

Кассационный суд сделал следующие выводы:

  • Стороны в спецификации к договору согласовали существенные условия для договора купли-продажи. Договор поставки является заключенным в редакции истца за исключением условий, обозначенных в протоколе разногласий и не урегулированных сторонами в установленном порядке;
  • «Между сторонами имеются разногласия, касающиеся порядка расчета затрат, связанных с поставкой товара ненадлежащего качества, поскольку стороны договора различным образом формулируют условие об этом, в связи с чем суд пришел к обоснованному выводу о том, что оно является несогласованным».

Суд отказал в удовлетворении исковых требований покупателя (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 9 ноября 2010 г. по делу № А11-14496/2009, определением ВАС РФ от 4 февраля 2011 г. № ВАС-597/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Когда договор, подписанный с протоколом разногласий, считается незаключенным

Стороны не пришли к согласию в протоколе по существенным условиям договора. То есть не соблюдено правило пункта 1 статьи 432 Гражданского кодекса РФ. Это могут быть условия, которые определены прямо в законе как существенные для того или иного вида договоров, либо одна из сторон направила другой письмо о том, что для нее эти условия являются существенными (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Пример из практики. Суд счел договор аренды незаключенным, так как стороны не согласовали размер арендной платы

Договор аренды прекратил свое действие 31 мая 2010 года. ООО (арендодатель) отправило в адрес ОАО (арендатор) письмом от 3 июня 2010 года новый договор аренды от 2 июня 2010 г. для подписания, установив срок для акцепта – не позднее пяти дней с момента получения оферты. В письме от 31 августа 2010 г.

ОАО известило ООО о невозможности заключения договора в предложенной редакции и направило протокол разногласий к данному договору. ООО посчитало, что ОАО приняло условия договора аренды, но не исполнило обязательств по внесению арендных платежей. ООО обратилось с иском к ОАО о взыскании 1 982 150 руб.

задолженности по договору аренды.

Позиция ООО – договор заключен, так как совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора признается акцептом наряду с ответом о полном и безоговорочном принятии условий оферты (п. 58 постановления от 1 июля 1996 г. Пленума Верховного суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»). ОАО фактически использует объекты, указанные в договоре аренды.

Позиция ОАО – договор не заключен, так как не согласовано существенное условие договора. В соответствии со статьей 654 Гражданского кодекс РФ договор аренды здания или сооружения должен предусматривать размер арендной платы.

При отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор аренды здания или сооружения считается незаключенным.

При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ, не применяются.

Суд отказал в удовлетворении требований и признал договор незаключенным: «Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (статья 443 Гражданского кодекса Российской Федерации)».

Таким образом, суд посчитал, что направление договора с протоколом разногласий даже после истечения срока для акцепта является новой офертой.

Можно сделать вывод, что несогласованность сторон по существенным условиям является большим основанием для признания договора незаключенным, чем пропуск срока для акцепта (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 7 июля 2011 г. по делу № А82-9467/2010).

Источник: https://www.glavbukh.ru/hl/197091-qqqm1y17-potrebitel-napravlyaet-postavshchiku-novyy-protokol-raznoglasiy

Административное право
Добавить комментарий